Pubblicazione legale

Molte coppie dello stesso sesso avranno di certo più volte pensato all’idea di affrontare la titanica impresa di andare all’estero al fine di avere un figlio con tecniche di fecondazione o altro e con la speranza di ottenere il riconoscimento della filiazione in Italia. Per chiarirsi meglio le idee in proposito è utile leggere questo articolo. Magari sei speranzoso perché si è tanto parlato di “legge moderna” che finalmente riconosce il mutamento della nostra società, volta a scalare l’ascesa verso il progresso, la modernità e che cerca di allontanare concezioni stereotipate. Avrai, infatti, sentito parlare del riconoscimento in Italia delle unioni civili omosessuali, introdotte dalla legge n. 76 del 2016 ed avrai senz’altro pensato che questo passo, per l’Italia, rappresenta un traguardo. E quindi ti chiederai: cosa si intende per unioni civili tra persone dello stesso sesso? Possono definirsi FORMAZIONI SOCIALI SPECIFICHE da cui derivano tanto DIRITTI quanto DOVERI, tra l’altro, molto simili al matrimonio. Come si costituisce l’unione? E’ necessario formalizzare l’unione davanti all’Ufficiale di stato civile ed alla presenza di due testimoni. Dopo di che l’atto verrà registrato nell’archivio di stato civile. · DIRITTI I due partner possono scegliere il cognome dell’altro, anteponendolo o postponendolo al proprio; al partner dell’unione spettano sia la pensione di reversibilità che il TFR maturato dall’altro, oltre che i diritti successori, sorgendo in capo al compagno superstite il diritto alla legittima. · DOVERI Obbligo reciproco di assistenza morale e materiale; Obbligo di coabitazione; Obbligo di contribuire ai bisogni comuni. Sembra tutto perfetto! Ma come vedrai si sarebbe potuto fare di più. Per ciò che concerne il riconoscimento dei figli e l’adozione con riferimento specifico alle persone dello stesso sesse, nulla è cambiato. Anzi Di recente le Sezioni Unite, con ordinanza n. 4382 del 22 febbraio 2018, si sono pronunciate in merito ad un provvedimento straniero che aveva riconosciuto lo stato di figli a due minori di una coppia di uomini coniugata secondo le leggi canadesi. Ebbene hanno detto no. La vicenda vedeva la nascita dei bambini in Canada, avvenuta mediante fecondazione eterologa ed il successivo trasferimento in Italia della famiglia. Qui si provvedeva a stabilire che i minori erano figli legittimi di uno solo dei genitori, quello biologico. Facile capire l’origine del giudizio: il rifiuto dell’ufficiale di stato civile a registrare i minori come figli di ENTRAMBI i coniugi. E’ un rifiuto illegittimo? In realtà l’ordinamento per iscrivere un certificato di nascita nei registri di stato civile prevede che i genitori devono essere di SESSO OPPOSTO. ALT ! in realtà non è così semplice perché la decisione del pubblico ufficiale cozza con un principio di DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO (la L 218/1995) Questa legge da un lato prevede una regola ma dall’altro stabilisce una eccezione. REGOLA “Il matrimonio contratto all’estero può essere senz’altro direttamente trascritto nei registri di stato civile italiano,, Tale regola generale si estende, oltre che al riconoscimento del matrimonio contratto all’estero, all’applicabilità in genere delle norme straniere. Ragion per cui potresti pensare: “e allora non trova applicazione verso un provvedimento straniero che riconosce i figli di una coppia coniugata dello stesso sesso?? Ecco L’ECCEZIONE a tale regola. L’ORDINE PUBBLICO…ovvero l’insieme di tutti principi interni all’ordinamento espresse da norme ed alle volte da usi, riti, costumi e consuetudini. Ti chiederai cosa vuol dire esattamente. Per sostenere la contrarietà all’ordine pubblico non è sufficiente la diversità della disciplina tra due ordinamenti ma è necessario verificare gli effetti del provvedimento da eseguire e poi procedere ad una valutazione complessiva. Ad esempio mentre non vi sarebbero difficoltà nell’ammettere la legittimità dei figli nati da matrimonio poligamico celebrato all’estero, in nessun caso il giudice italiano legittimerebbe un matrimonio poligamico tra cittadini stranieri. Fatta questa premessa obbligatoria andiamo al dunque: e se due genitori dello stesso sesso chiedono il riconoscimento dei figli nati tramite fecondazione · E’ legittimo un provvedimento straniero di riconoscimento dei figli? · In che limiti si pone in contrasto con l’ordine pubblico? La Cassazione a sezioni unite con ordinanza n. 4382/2018 ha detto NO. Perché, di fronte ad un “vuoto normativo”, ad oggi, la genitorialità si riconosce soltanto a coppie fra persone di sesso diverso. Questa sentenza delle Sezioni Unite crea un precedente difficilmente superabile e che vanifica molte sentenze rese dai giudici di merito negli ultimi anni dopo che entrata in vigore la L. 76/2016. In molti casi infatti i giudici si sono trovati a colmare il vuoto legislativo usando il principio DEL SUPERIORE INTERESSE DEL MINORE, ovvero quell’interesse sovranazionale ed europeo a tutela della famiglia. Cosa si intende esattamente? Si intende la preminenza del legame familiare non inteso come legame biologico ma come LEGAME AFFETTIVO >>>>> IDONEITA’ GENITORIALE… quello che è il cosìdetto “GENITORE SOCIALE”. La capacità REALE di essere genitore. Dove sta quindi l’intoppo? La legge 76/2016 in tema di unioni civili tra persone dello stesso sesso ha volutamente ESCLUSO ogni riferimento alla questione della filiazione, trattando meramente rapporti e obblighi giuridici tra persone legate civilmente. Nonostante ciò vorrei citare una precedente pronuncia della Corte d’Appello di Trento, chiamata a decidere sul riconoscimento della doppia paternità di due compagni su due gemelli nati da maternità surrogata (meglio conosciuta come tecnica dell’utero in affitto), riconoscimento, già ottenuto da un provvedimento straniero. La solita storia..dirai. Non ti sbagli in effetti…solita storia ma con finale diverso. La coppia infatti si vedeva negata dall’ufficiale di stato civile la possibilità di ottenere la trascrizione del provvedimento di riconoscimento ed adiva, perciò, la competente Corte d’Appello. Ebbene questa ha accolto la domanda della coppia ritenendola conforme al diritto italiano proprio in applicazione del SUPERIORE INTERESSE DEL MINORE , quel principio cardine in materia di diritto familiare e minorile. I Giudici consideravano preminente l’interesse dei minori a mantenere uno status di figlio di entrambi i padri che era già stato acquisito con un provvedimento straniero. Per la Corte d’Appello di Trento si dava rilevanza sia al genitore biologico che a quello sociale, fattore che determinava, in tal maniera, una stretta connessione (per entrambi) a tutto ciò che deriva dalla responsabilità genitoriale (pensate al diritto ad una educazione, all’istruzione, al mantenimento ecc.), responsabilità che si sarebbe fatta valere, in caso di mancato riconoscimento, soltanto per il padre biologico. E’ evidente, da quanto esposto in questo articolo, che ci troviamo sempre più di fronte ad un NUOVO MODELLO DI FAMIGLIA a cui la giurisprudenza volge sempre più attenzione ma è altrettanto evidente che le Sezioni Unite della Cassazione hanno posto un limite, al momento invalicabile . In fin dei conti per saper fare il genitore bisogna solo saper essere genitore e saper esercitare responsabilmente le facoltà e i doveri che la responsabilità genitoriale impone a seguito della decisione consapevole e matura di accudire un figlio. Ed anche se non si ottiene il riconoscimento ufficiale dei figli ad entrambi i genitori omosessuali, ma solo ad uno di essi (quello biologico), ciò non vuol dire che essi non possano scegliere di essere dei bravi genitori ed esercitare la genitorialità al meglio di ciò che possono, come del resto dovrebbe fare qualunque persona, che, a prescindere dal sesso abbia responsabilità su minori. Per cui se è vero che la Cassazione si è espressa negativamente rispetto al riconoscimento della filiazione nei confronti di entrambi i partner dello stesso sesso è pur vero che la genitorialità è un ruolo che va oltre la forma perché trova fondamento in qualcosa di più profondo e più vero, quale è il desiderio di amare un figlio. Amate vostro figlio a prescindere da qualunque riconoscimento perché la filiazione è nel cuore più che sulla carta.

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Tra i doveri dei genitori: Obblio di mantenimento dei figli. Bella questa domanda e chissà quante volte l’avrete sentita. Tante da farla apparire una semi-banalità. In realtà la frase è solo la punta di un iceberg ed ha tanto da svelare. In questo articolo andrò ad attenzionare proprio di questo “mondo sommerso” ed anche di come si orientano ormai i giudici sull’obbligo per i genitori separati di mantenere i figli over 18 e ti renderai conto di alcune sostanziali differenze. Si perché non c’è un’unica regola da applicare sempre e comunque a tutti i casi. Situazioni diverse richiedono scelte diverse per rendere concreto quello che è scritto sui testi di legge. Quello che è certo e risaputo è che si è innalzata l’età in cui i giovani entrano nel mondo del lavoro. E ciò è causato ovvero molto spesso accompagnato, da una situazione di benessere del genitore. Entrambi i fattori contribuiscono a complicare la tematica in materia di mantenimento dei figli. E’ bene precisare, innanzitutto, che il mantenimento dei figli rappresenta un diritto costituzionalmente garantito. Recita, infatti, l’art. 30 della Costituzione: “E` dovere e diritto dei genitori mantenere, istruire ed educare i figli (…)”. Tale principio viene ribadito dal codice civile all’art. 147, il quale statuendo in merito ai diritti e doveri nascenti dal matrimonio, dispone in capo ad entrambi i coniugi il predetto obbligo di mantenere, istruire, educare ed assistere i figli rispettando, nell’adempimento di tali doveri, le inclinazioni e le aspirazioni degli stessi. Con l’introduzione dell’art. 315 bis c.c. (con la L. 219/2012) tali obblighi sono stati esplicitamente rivolti sia ai figli nati nel matrimonio che ai figli nati al di fuori di esso, non specificando se minorenne o maggiorenne. ATTENZIONE!! Non che prima NON SUSSISTESSE per i genitori non sposati l’obbligo di mantenere i figli. Fortunatamente appunto la Costituzione l’ha fatta da padrone e quindi comunque la norma era uguale per i figli. TUTTI! Solo che sono dovuti passare più di 70 anni dalla promulgazione della costituzione per avere una norma che chiaramente abolisse gli ultimi strascichi di una vergognosa terminologia tecnica che riportava ad una formale ed astratta differenza tra figli legittimi e figli naturali . Sto parlando del D.Lgs 154 del 2013.. Nel rapporto tra genitori e figli, infatti, la distanza tra figli legittimi e naturali è stata definitivamente annullata dalla sopra citata Legge n. 219 del 10 dicembre 2012, la quale ha stabilito che « tutti i figli hanno lo stesso stato giuridico» parificando i figli nati da una relazione matrimoniale da quelli nati da una coppia di fatto. Nel caso pertanto della rottura del rapporto di convivenza, se la coppia genitoriale non raggiunge un accordo sulle questioni relative ai figli minori, ciascun genitore può fare istanza al Tribunale affinché si definiscano le modalità di assolvimento dell’obbligo di mantenimento. Superata tale premessa, obbligatoria per comprendere il “peso” della questione, ti chiederai: Cosa si intende per mantenimento? Fin quando permane quest’obbligo in capo ai genitori? Ebbene è facile comprendere che il mantenimento dei figli consiste nell’obbligo di prestare loro i mezzi necessari per soddisfare i bisogni essenziali, come vitto, alloggio, studio, e di far fronte ad ogni ulteriore spesa necessaria (spese mediche, abbigliamento, sport) pur tenendo conto del tenore di vita tenuto dalla famiglia e delle esigenze nascenti dal fatto di crescere in una società moderna. Ahi ahi..Il “mestiere” di genitore: tra i più difficili da svolgere… Si pensi al fatto che se ci sono figli, bisogna SEMPRE onorare tale ruolo di genitori, siano essi sposati o conviventi di fatto, separati o divorziati. Esistono limiti? Ti dico, sin da ora, che non è prestabilito un limite di età oltre il quale viene meno l’obbligo di mantenimento in capo al genitore ma ovviamente bisogna fare prima alcune considerazioni al fine di comprendere fin quando permane l’obbligo successivamente al raggiungimento della maggiore età. 1. I genitori sono tenuti a mantenere i figli fin quando iniziano a svolgere attività lavorativa tale da permettere loro l’indipendenza economica. 2. I genitori possono liberarsi dall’obbligo di mantenere i figli quando provano che il mancato svolgimento di un lavoro che determini una loro indipendenza economica è dovuto a colpevole inerzia, rifiuto o abbandono ingiustificato del posto di lavoro. 3. Non bisogna però sottovalutare che non basta che i figli maggiorenni siano dotati di capacità lavorativa e capaci di produrre reddito per far cessare l’obbligo di mantenimento. OCCORRE UN’INDIPENDENZA ECONOMICA REALE. I genitori, pertanto, sono obbligati a mantenere i figli: · Minorenni; · Maggiorenni non economicamente indipendenti; · Maggiorenni affetti da grave handicap. Quando può dirsi economicamente autosufficiente il figlio maggiorenne? Il figlio può dirsi economicamente indipendente quando è in grado, senza il sostegno dei genitori, di soddisfare i propri bisogni di vita quotidiana alla luce delle esigenze della società contemporanea. Vero è che al giorno d’oggi raggiungere un’indipendenza in tal senso risulta particolarmente difficoltoso e questo è di certo un pensiero condiviso dalla collettività che fa di questo argomento oggetto di riflessione. Non sempre, perciò, l’eventuale attività lavorativa svolta consente di non “ chiedere aiuto” ai genitori. Pensiamo alle varie ipotesi che si possono verificare: · Figlio maggiorenne svolge attività lavorativa ma nel frattempo deve completare un percorso formativo; · Svolge attività lavorativa saltuaria non sufficiente a sostenere le spese necessarie e ad ottenere una propria autonomia; · Frequenta un corso universitario; · Lavora come apprendista o consegue una borsa di studio correlata ad un dottorato di ricerca. Casi questi in cui, data la temporaneità dell’occupazione, non può considerarsi raggiunta l’indipendenza economica. E se i genitori sono separati? Il principio di bigenitorialità, più volte ribadito in tema di affidamento condiviso, comporta l’imposizione ai genitori di continuare a contribuire ENTRAMBI al mantenimento dei propri figli, anche dopo la cessazione degli effetti del matrimonio. Le modalità di mantenimento possono variare: dall’assegno che il genitore economicamente più forte deve corrispondere all’altro, fino al mantenimento in forma diretta che consiste nel ripartire tra i genitori, anche in misura diversa tra loro, determinati capitoli di spesa. Ad esempio un genitore potrebbe provvedere alle spese relative all’abitazione, alle spese mediche e scolastiche e l’altro alle spese per attività sportive, extrascolastiche, abbigliamento, vacanze ecc. Dal momento in cui i figli raggiungono la maggiore età, è possibile che, qualora le modalità di mantenimento prevedono la corresponsione di un assegno, il giudice autorizzi che questo venga corrisposto direttamente agli stessi (pur sempre valutando le circostanze che richiedono tale sostegno economico). Come promesso adesso espongo i casi concreti che voglio portarti ad esempio. I CASI. Di recente la Corte di Cassazione si è pronunciata in merito a questioni attinenti il mantenimento di figli maggiorenni. · Il primo caso riguarda la vicenda dell’assegno di mantenimento corrisposto dal padre al figlio di 24 anni. Il Tribunale, su istanza del padre, aveva ridotto l’assegno rispetto alla somma originariamente stabilita dal Tribunale per i Minorenni e pertanto, il figlio e la madre appellavano tale decisione. Il padre sosteneva la colpevole inerzia del figlio in quanto lo stesso, studente universitario, rifiutava il posto nell’azienda del padre a causa del rapporto conflittuale che aveva con il genitore. La Cassazione, a conferma di quanto deciso dai giudici della Corte d’Appello, non riteneva sussistente la colpevole inerzia del giovane sostenuta dal padre, ritenendo che in questo caso non si trattava di “una vera e propria occasione di lavoro rifiutata” ma di questioni riguardanti il rapporto (conflittuale ) tra padre e figlio. Nello specifico poi il rapporto genitoriale era caratterizzato da una rilevante differenza di età (70) determinante molte delle incomprensioni. Secondo la Cassazione, l’inserimento di un figlio, ancora in giovane età e studente universitario, in un’azienda il cui titolare è lo stesso genitore con cui il giovane si trova in conflitto, e che non comporta uno stabile inserimento lavorativo, non rappresenta un’occasione lavorativa vera e propria ma una “ fase della dialettica genitore-figlio ” (Cass.. IV civ. , ord. N. 30540/2017). · La Cassazione invece segue un orientamento opposto in merito al secondo caso Con ordinanza n. 22314/2017 i giudici revocano l’obbligo di mantenimento posto a carico di un padre nei confronti della figlia 35enne, la quale dopo il raggiungimento della maggiore età non si era mai realmente attivata per trovare un lavoro né vi era alcuna circostanza che giustificasse tale inerzia, quale ad esempio una patologia o un handicap che riducesse la sua capacità lavorativa. Questi casi colgono appieno il fulcro della tematica trattata. Da un lato la permanenza dell’obbligo di mantenimento in capo al genitore per il figlio impegnato negli studi universitari “costretto” a rifiutare un posto a causa del rapporto conflittuale con lo stesso genitore; dall’altro la revoca di tale obbligo nei confronti della figlia maggiorenne che non si è mai adoperata affinchè potesse raggiungere una indipendenza economica e che era appunto manifestato la cosiddetta “inerzia” che poi null’altro è che chiara e manifesta mancanza di volontà a cercare un lavoro.

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Quando la coppia arriva ad un punto di non ritorno..arriva la fatidica parola: BASTA! Spesso pronunciata da entrambi, talora in un clima sereno (reale o apparente) e di accordo, a volte voluta soltanto da una parte in un probabile contesto di disaccordi e ostilità. Alternative queste determinanti nella scelta del percorso da seguire tra una separazione giudiziale e consensuale. Quali le differenze? Per ovvie ragioni inutile dire che la scelta più “felice” sarebbe quella di una separazione consensuale. Questa permette ai coniugi di compiere scelte consapevoli sulle condizioni di separazione, perché in fondo, se ci riflettete, chi meglio di loro stessi potrebbe essere in grado di determinare le modalità dell’accordo a vivere due vite separate? In fin dei conti la vita matrimoniale riguarda strettamente la coppia. Chiaro che, dal momento in cui vi sono dei figli la situazione diventa più delicata. E' altrettanto chiaro, però, che la separazione consensuale è quel tipo di separazione che definirei quasi "isola felice" in cui è la coppia a decidere sull'affidamento e sul collocamento dei figli, sull'assegnazione della casa familiare, sul diritto di visita del genitore non collocatario, sul contributo al mantenimento dei figli e, se necessario, anche del coniuge economicamente più debole e su tutti gli aspetti che comunque necessitano di un accordo tra i coniugi a seguito della separazione. SEPARIAMOCI…MA NON SIAMO D’ACCORDO! Quando al contrario i coniugi non sono in grado di mettere fine al proprio matrimonio, decidendo di comune accordo sulle condizioni, o quando, a volersi separare è soltanto una parte, non può che optarsi per la separazione giudiziale. In questo caso è solitamente uno dei coniugi (ricorrente) a depositare in Tribunale il ricorso in forma contenziosa e l’altro coniuge sarà considerato “resistente”. Cosa comporta? Quali le circostanze? Ebbene, il codice civile prevede la possibilità per i coniugi di separarsi anche per CIRCOSTANZE OGGETTIVE IMPREVEDIBILI subentrati a turbare la serenità, l’armonia della coppia e l’unione tra gli stessi. Rientrano in queste circostanze quelle che secondo l'art. 151 c.c. " rendono intollerabile la prosecuzione della convivenza o recano grave pregiudizio della prole". Quando si può parlare di INTOLLERABILITA'? La Suprema Corte di Cassazione ha ritenuto che, al fine di accertare la suddetta intollerabilità non è necessario che a percepire la crisi matrimoniale siano entrambi i coniugi, risultando sufficiente la “condizione di DISAFFEZIONE e di DISTACCO SPIRITUALE di una sola delle parti ” (Cass. Civ. 7148/1992). Ciò non è sufficiente a richiedere la "separazione con addebito". Ma cosa vuol dire nello specifico? Premesso che l’intollerabilità alla prosecuzione della vita matrimoniale rappresenta la condizione necessaria e sufficiente per la pronuncia di separazione giudiziale, uno dei due coniugi ha la facoltà di chiedere al Giudice di accertare che la CRISI sia stata determinata dal comportamento dell’altro. "Se ci separiamo è colpa tua" Già questa frase esprime appieno il significato e lo scopo della richiesta di separazione con addebito. Nel caso in cui, infatti, l’autorità giudiziaria accerti che la separazione è stata determinata dalla violazione, da una sola delle parti, dei doveri nascenti dal matrimonio , ove sussista specifica RICHIESTA in tal senso, sarà orientato a pronunciare sentenza di separazione con addebito. Facciamo chiarezza sui doveri nascenti dal matrimonio, previsti dall’ art. 143 del codice civile: Con il matrimonio il marito e la moglie acquistano gli stessi diritti e assumono gli stessi doveri. Quali gli obblighi previsti? RECIPROCA FEDELTA’ ASSISTENZA MORALE E MATERIALE COLLABORAZIONE NELL’INTERESSE DELLA FAMIGLIA COABITAZIONE CONTRIBUZIONE AI BISOGNI DELLA FAMIGLIA, in relazione alle proprie sostanze ed alla propria capacità di lavoro professionale o casalingo. Si specifica che è necessario che la violazione di uno (o più) dei questi obblighi sia precedente alla proposizione della domanda di separazione; che tale violazione sia causa determinante l'intollerabilità della convivenza. In ogni caso il comportamento di ciascuno dei coniugi deve essere confrontato con quello dell'altro, in modo tale da individuare eventuali situazioni di reazioni, immediate e non eccessive, rispetto alle negligenze dell'altra parte. A tal proposito è bene fare riferimento ad una sentenza della Corte di Cassazione (n. 21596 del 2014) con la quale i giudici hanno stabilito che se la moglie ha tradito per ripicca l’ex marito che l’ha tradita per primo, la separazione va addebitata proprio a lui. Su quali basi la Cassazione si è orientata in tal senso? Vero è che la moglie aveva tradito ma la relazione della donna è stata considerata relativamente giustificata in considerazione della relazione del marito…che nello specifico era anche più duratura e risalente. Altro caso (recente) che merita attenzione: La Cassazione, con ordinanza n. 30746/2017, prevede che la separazione va addebitata ad entrambi i coniugi se a causare una definitiva ed insanabile frattura sono stati comportamenti reciproci. Tale pronuncia a seguito della richiesta di addebito formulata dalla moglie. Tuttavia la richiesta è stata rigettata dal Tribunale che, invece, ha addebitato la separazione ad entrambi i coniugi. In questo caso la Cassazione ha evidenziato che la rottura definitiva dell’unione matrimoniale è stata determinata da comportamenti reciproci dei coniugi; in particolare la donna è stata considerata responsabile per l’assenza di spirito di collaborazione, in quanto manifestava DISTACCO E DISAFFEZIONE con comportamenti aggressivi e fuori limite, come quello di cambiare la serratura della porta di casa. Coniuge "colpevole", quali conseguenze ? . 1° conseguenza: PERDITA DEL DIRITTO AD OTTENERE L’ASSEGNO DI MANTENIMENTO, pur conservando però il diritto agli alimenti sempre che sussista una situazione di reale bisogno. Si “punisce”, perciò, il responsabile della rottura, il quale, proprio perché ha violato i doveri nascenti dal matrimonio, non può appellarsi alla solidarietà dell’altro. 2° conseguenza: PERDITA DEI DIRITTI SUCCESSORI, sia della qualità di erede, sia del diritto alla quota di legittima. Rimane soltanto il diritto a ricevere un assegno vitalizio, qualora, al momento dell’apertura della successione, il coniuge “addebitato” godeva dell’assegno alimentare a carico del coniuge defunto.