Nicoletta Genovese

Pubblicazione legale

Da tempo si parla di una crisi dei sistemi giuridici tradizionali e della loro incapacità di rispondere alle esigenze di giustizia che la società moderna reclama. La giustizia tradizionale risente di un eccessivo carico di lavoro che comporta un insostenibile dilatazione dei tempi del processo ed un irragionevole aumento dei costi, anche per le cause-controversie di minor valore. In questo quadro si inserisce l'apertura alle “ ADR” Alternative dispute resolution e al diritto collaborativo. L’obiettivo è superare la stagnazione del processo civile odierno, grazie allo sviluppo di strumenti di risoluzione alternative delle controversie. Tecniche di risoluzione stragiudiziale delle controversie, al fine di prevenire le liti, decongestionare la giustizia ordinaria, rimediare ai conflitti in modo semplificato, poco costoso e rapido, così permettendo, da un lato una deflazione del carico dei processi pendenti dinnanzi ai tribunali, e dall’altro addivenire ad una risoluzione della controversia, nel minor tempo possibile, e con meno costi economici. Si annoverano, tra tali strumenti alternativi, la mediazione, l’arbitrato e la negoziazione assistita, di cui si ci occupa La negoziazione assistita è disciplinata dall’intero Capo II del decreto legislativo 132/2014 convertito, con modifiche, dalla legge 162 del 10 novembre 2014 , ed è finalizzata alla risoluzione stragiudiziale di una controversia tramite l’assistenza di avvocati iscritti all’albo, espressione di un diritto cd collaborativo, di “collaborative law” di esperienza nordamericana, nonché alla “procédure patecipative” regolata nel codice civile e di procedura civile francese, che si svolge completamente nell’ambito dell’autonomia privata, in cui occupa un ruolo centrale l’avvocato, il quale da semplice “ litigator” che affini le sua armi per sbaragliare l’avversario e vincere la causa per il cliente, vede esaltata la sua figura di consulente, di paciere che, svolge la sua attività volta a pacificare, a conciliare, a mediare, affinché si riesca ad individuare una soluzione, o meglio una risoluzione della controversia, che possa essere efficiente e soddisfacente, anziché alimentare e protrarre a lungo un litigio. In altre parole, il diritto collaborativo è un processo volontario e riservato in cui le parti coinvolte in una controversia lavorano insieme con l'aiuto di avvocati collaborativi e, se necessario, di altri professionisti neutrali (come consulenti finanziari, terapisti, ecc.) per negoziare un accordo legalmente vincolante. Questo metodo si basa su principi di comunicazione aperta, rispetto reciproco e impegno a risolvere le controversie in modo costruttivo. Un metodo più umano e costruttivo per gestire le dispute. il diritto collaborativo può essere visto come complementare ad altri metodi alternativi di risoluzione delle controversie (ADR), tra questi rientra la negoziazione assistita. La negoziazione assistita, è una ADR, basata sulla procedura di “convenzione di negoziazione assistita. La convenzione di negoziazione assistita, descritta dalla legge 132/2014, non è altro che un accordo sottoscritto dalle parti mediante le quale le stesse convengono di “cooperare in buona fede e con lealtà per risolvere in via amichevole una controversia. L’obbiettivo della cooperazione è quello di raggiungere un soddisfacente accordo conciliativo volto ad evitare il ricorso alla giurisdizione e a consentite la rapida formazione di un titolo esecutivo in via del tutto stragiudiziale. La convenzione è redatta a pena di nullità in forma scritta e deve contenere: a) Il termine concordato delle parti per l’espletamento della procedura, in ogni caso non inferiore ad un mese e non superiore a tre mesi, prorogabile per ulteriori trenta giorni su accordo tra le parti; b) L’oggetto della controversia che non può riguardare diritti indisponibili. La convenzione è conclusa con l’assistenza di uno o più avvocati, che certificano le sottoscrizioni apposte ad essa (art. 2 c.6). È peraltro un dovere deontologico per gli avvocati quello di informare l’assistito all’atto di conferimento dell’incarico, della possibilità di ricorrere alla convenzione di negoziazione. Ma oltre ad essere un dovere deontologico, ritengo che lo strumento delle negoziazione assistita, sia per l’avvocato un’opportunità tentare di derimere la controversia mediante la stipula di una negoziazione assistita, questo infatti, permette allo stesso di addivenire ad una risoluzione nel minor tempo possibile e di non dover attendere i tempi della giustizia tradizionale, al contempo, offre un notevole vantaggio per il proprio assistito, il quale nel minor tempo riesce ad ottenere un soluzione alla propria causa e al contempo a ridurre i costi economici. Allo stesso tempo, gli effetti benefici si riflettono anche sull’intero sistema riducendo il carico dei giudizi pendenti dinnanzi all’autorità giudiziaria, quindi si riflette positivamente anche in termini di economia processuale, fermo restando i casi in cui la legge, prevede quale condizione di procedibilità la negoziazione assistita obbligatoria. Di particolare favore è la negoziazione assistita in ambito familiare, grazie al quale oggi è possibile la negoziazione per le soluzioni consensuali di separazione personale, di cessazione degli effetti civili o di scioglimento di matrimonio, di modifica delle condizioni di separazione e divorzio. Quindi, in conclusione, il dl. 132/82021 prevede tre diverse forme di negoziazione assistita: 1. La negoziazione assistita obbligatoria; 2. la negoziazione assistita volontaria; 3. la negoziazione per le soluzioni consensuali di separazione personale, di cessazione degli effetti civili o di scioglimento di matrimonio, di modifica della condizioni di separazione e divorzio. Nelle negoziazione assistita obbligatoria, la legge individua una serie di controversie per le quali la negoziazione assistita costituisce una condizione di procedibilità. Più precisamente, chi intende esercitare in giudizio un’azione in materia di risarcimento del danno da circolazione di veicoli e natanti o proporre in giudizio una domanda di pagamento a qualsiasi titolo di somme non eccedenti 50.000 euro, ad eccezione delle controversie assoggettate alla disciplina della mediazione obbligatoria, deve esperire tramite il suo avvocato un procedimento di negoziazione assistita quale condizione di procedibilità. La negoziazione assistita volontaria La procedura di negoziazione volontaria presuppone l’intenzione comune delle parti di addivenire ad una risoluzione stragiudiziale della controversia tra loro pendente, espressione di autonomia privata, in cui le parti negoziazione le proprie ragioni e spontaneamente addivengono ad una soluzione amichevole della controversia, cioè ad un accordo. La negoziazione assistita in ambito familiare. La negoziazione assistita per le soluzioni consensuali di separazione personale, di cessazione di cessazione degli effetti civili o di scioglimento di matrimonio, di modifica della condizioni di separazione e divorzio, di affidamento e mantenimento dei figli nati fuori del matrimonio, e loro modifica, e di alimenti, costituisce una ipotesi di negoziazione volontaria, in ambito familiare. La negoziazione assistita in ambito familiare, permette attraverso l’utilizzo di un’istituto più flessibile dell’intervento del giudice di separarsi, divorziare o modificare le condizioni della separazione e del divorzio, riconoscendo alle coppie in crisi un rimedio alternativo alla tutela giurisdizionale di addivenire ad una separazione e/o divorzio in via stragiudiziale, con una notevole riduzione dei tempi e dei costi inerenti alla separazione e/o divorzio tradizionale. Il diritto collaborativo e lo sviluppo delle adr nel nostro ordinamento può essere davvero un’opportunità, tant’è che L’art. 11, comma secondo, del decreto-legge n. 132/2014 dispone che “con cadenza annuale il Consiglio nazionale forense provvede al monitoraggio delle procedure di negoziazione assistita e ne trasmette i dati al Ministero della giustizia”, pertanto sul sito del ministero della giustizia è disponibile un report dell’utilizzo dello strumento della negoziazione assistita nei vari tribunali e nei singoli settori.

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Una delle principali cause della crisi economica odierna , che sovente coinvolge professionisti, imprese ma anche privati cittadini sono i crediti insoluti . Spesso aziende, società o privati non riescono in autonomia a recuperare le somme di denaro (i propri crediti) da parte dei propri clienti e dei propri debitori, quindi necessitano dell’assistenza e della consulenza di un legale, che sia in grado di curare e seguire le singole fasi del recupero del credito. Una fase, particolarmente importante, è il cd credit management. Il credit management consiste in tutte quelle attività volte alla gestione , amministrazione e controllo di un credito . Insomma, un insieme di pratiche volte a monitorare un credito, al fine di approntare strategie per il recupero del credito efficaci, ad iniziare dalla verifica dell’eventuale solvibilità del nostro debitore. In altre parole, si ci occupa dell’analisi della documentazion e, della gestione della posizione creditizia/ debitoria , dell’eventuale stesura di piani di rientro , della valutazione della qualità del credito, dell ’attività di recupero del credito vera e propria. Successiva alla fase del credit management, è il recupero del credito vero e proprio, per mezzo di una serie di azioni coordinate tra di loro, che vanno dalla redazione di diffide e messe in mora, alla stipula di accordi transattivi-i famosi saldi e stralcio- fino alla predisposizioni di atti ed azioni dinanzi alle competenti autorità giudiziarie, quali richieste di decreti ingiuntivi et al. Ogni azione, viene posta in essere a seconda del credito da recuperare. I crediti possono avere una diversa origini e natura . A seconda della loro origine possono derivare da un rapporto di natura contrattuale o da altro rapporto obbligatorio, possono distinguersi, a seconda della loro natura in crediti bancari, crediti professionali, in crediti per prestazioni lavorative etc. Le azioni per il recupero crediti possono essere di natura stragiudiziale o giudiziale . Le prime mirano a raggiungere un accordo amichevole tra le parti, mentre le seconde prevedono l’avvio di un’azione legale innanzi al giudice competente ( Giudice di Pace o Tribunale). Il recupero stragiudiziale avviene attraverso diffide, solleciti di pagamento, messe in mora e trattative per raggiungere un accordo transattivo . Ma quando la via amichevole non basta, allora è necessario agire in giudizio, attraverso una pronta ed efficace strategia giudiziale. Il recupero giudiziale , prevede l’invio di intimazioni di pagamento , richieste di decreti ingiuntiv i, precetti e pignoramenti di beni mobili, presso terzi o immobili, a seconda dei casi, al fine di riuscire a recuperare il credito insoluto.

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Il nuovo decreto flussi si basa su nuove normative e procedure di ingresso in conformità al decreto legge n. 145, varato lo scorso 11 ottobre, allo scopo di favorire gli ingressi regolari contrastando ogni tipo di abuso a partire dagli ingressi clandestini. Procedure e controlli del nuovo decreto flussi Il giro di vite che il governo intende imprimere nel controllo dei flussi migratori prevede alcune novità tra le quali la digitalizzazione completa delle procedure per ridurre i tempi di ottenimento del permesso di soggiorno. Inoltre, entra in vigore una speciale autorizzazione di permanenza semestrale rinnovabile per gli extracomunitari vittime di sfruttamento che collaborano con le autorità italiane per punire i responsabili. Precompilazione e requisiti Il nuovo decreto flussi punta a classificare le necessità effettive delle aziende che richiedono manodopera, quindi ha introdotto l’obbligo di presentare una domanda precompilata da sottoporre a controlli preventivi e automatizzati per scremare quelle non idonee all’accoglimento. In pratica, il datore di lavoro deve inserire nella richiesta il suo documento di identità, la visura camerale, il codice fiscale, l’ultima dichiarazione redditi, la partita IVA e il documento che attesta la sua regolarità contributiva e assicurativa (DURC). Discorso diverso per il lavoratore extracomunitario che deve invece presentare il passaporto, i suoi dati, l’indirizzo dove alloggerà, le qualifiche lavorative e il documento del suo consolato a cui richiede il visto d’ingresso in Italia. Il nuovo decreto flussi ha un respiro operativo triennale, con la previsione da parte del governo di non superare 425.000 ingressi tra il 2025 e il 2027 sulla base di limiti quantitativi che le aziende sono tenute a osservare. Nel settore specifico di colf e badanti, si prevede una quota complessiva di 10.000 persone, preposte all’assistenza di portatori di handicap e anziani, e ogni datore di lavoro non dovrebbe assumerne più di tre. Le indicazioni sulla precompilazione delle domande Il ministero del Lavoro e delle Politiche sociali ha fornito le indicazioni sulla precompilazione delle domande che deve avvenire tra il 1° e il 30 novembre 2024. Si tratta, sostanzialmente, di modifiche introdotte al DL 145/2024 che si riassumono in una circolare congiunta con il ministero dell’Agricoltura, della Sovranità Alimentare e delle Foreste e il ministero del Turismo in merito ai flussi d’ingresso di lavoratori stranieri previsti per il prossimo anno. Il governo autorizza per il 2025 70.720 ingressi riguardanti il lavoro di tipo subordinato, che non sia ovviamente stagionale, e solo 730 lavoratori autonomi, mentre sono ammessi 110.000 lavoratori subordinati stagionali. Nel mese di novembre, la domanda di nulla osta si precompila sul portale servizi delle Autonomie Locali italiane (ALI) del ministero dell’Interno tramite autenticazione SPID o CIE e i datori di lavoro devono anche dotarsi di PEC. I passaggi successivi per la validità del decreto flussi Una volta effettuata la precompilazione, il portale del ministero dell’interno è a disposizione anche per i click day decreto flussi, previsti a febbraio 2025. In quell’occasione, si può inviare ufficialmente la domanda per ottenere il visto d’ingresso in Italia e le date previste sono il 5, 7 e 12 febbraio del prossimo anno. Un requisito molto importante per rendere operativo il decreto flussi riguarda l’obbligo del datore di lavoro di verificare entro otto giorni con i centri dell’impiego se ci sono lavoratori disponibili a collaborare che sono già presenti sul territorio italiano, prima di assumere personale straniero che risiede all’estero.

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La differenza tra permesso di soggiorno e carta di soggiorno è, in realtà, molto semplice perché il primo ha sostituito la seconda in favore di chi decide di soggiornare in Italia per un lungo periodo. Alcuni tendono ancora a chiamare il permesso “carta di soggiorno” anche se, di fatto, quest’ultima non esiste più dal 2018, quindi è meglio tenere presente che i due testi legislativi sono stati varati in tempi diversi e uno al posto dell’altro per evitare confusione. La carta di soggiorno La carta di soggiorno ha visto la luce il 1°aprile 2007 per consentire agli extracomunitari di trattenersi in Italia se imparentati come familiari o coniugi a cittadini comunitari e italiani che risiedevano già sul nostro territorio. Il documento si è ispirato ai principi stabiliti dal Decreto legislativo n.30 (art. 10) del 6 febbraio 2007 che aveva stabilito anche l’assistenza per immigrati con gravi problemi di salute ma erano previsti ulteriori requisiti per soggiornare oltre tre mesi in territorio italiano. I requisiti richiesti Essere lavoratori subordinati o autonomi Avere risorse economiche minime, aggiornate ogni anno dall’Inps, e un’assicurazione sanitaria a copertura di tutti i rischi Essere iscritto presso un istituto pubblico o privato riconosciuto per chi frequenta un corso di studi o di formazione professionale. Il permesso di soggiorno Il permesso di soggiorno dell’Unione Europea lo possono richiedere gli extracomunitari che hanno già un documento valido da almeno 5 anni, occorre anche abitare in un alloggio dignitoso e lavorare come stabilisce il Decreto legislativo 25/07/1998, n. 286, art. 9. Va inoltre ricordato che se gli extracomunitari rispondono ai requisiti per soggiornare a lungo, possono richiedere il permesso di soggiorno UE a tempo indeterminato che vale comunque come documento di riconoscimento per 5 anni. Tuttavia, il rilascio di questo documento dipende anche dal superamento di test che devono valutare la conoscenza della lingua italiana da parte del richiedente per evitare successive difficoltà di inserimento nella vita lavorativa e sociale. Ulteriori caratteristiche del permesso di soggiorno UE Il permesso di soggiorno UE non ha bisogno di essere rinnovato come quello ordinario e offre una gamma di servizi aggiuntivi di primaria importanza come l’assegno sociale, di invalidità oppure ricevere l’indennizzo di maternità. Gli extracomunitari in possesso di permesso di soggiorno UE partecipano anche ai concorsi pubblici e non sono espulsi a meno che non commettano reati gravi che minacciano la sicurezza del Paese ospitante. La procedura per i parenti a carico Gli immigrati extracomunitari che rispondono ai requisiti per ottenere il permesso di soggiorno Ue possono richiederlo anche per il coniuge, figli minorenni oppure per genitori e figli maggiorenni che non sono in grado di provvedere a se stessi. Gli immigrati che invece richiedono lo status di rifugiati non hanno diritto al permesso di soggiorno UE. In tutti gli altri casi, la documentazione da presentare è la seguente, a partire dalla compilazione del modulo del ministero dell’Interno: Marca da bollo da 16 euro Fotocopia passaporto Fotocopia permesso di soggiorno Fotocopia certificato di residenza e stato di famiglia da richiedere in Comune 4 foto formato tessera.

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Il con(senso) informato è attuazione del diritto alla salute nella sua globalità, finalizzato a garantire l’autodeterminazione del singolo individuo in merito alla propria salute. La nozione di consenso informato si inserisce in un’ottica personalista del rapporto medico paziente e non più paternalista; una nozione che pone al centro la persona in linea con l’articolo 2 della costituzione e la sua autonomia e libertà (art.13 cost.). L’istituto del consenso informato è attuazione del principio di autodeterminazione , volto a consentire a ciascun individuo di compiere scelte consapevoli in merito alla propria salute, ed il più possibile conformi al proprio stile di vita, alle proprie convinzioni etico-sociali e alla propria cultura. Non a caso, il principio di autodeterminazione trova le sue radici nel secondo comma dell’articolo 32 della costituzione: (che disciplina il diritto alla salute) “ Nessun trattamento sanitario può essere imposto se non per disposizione di legge ”. Nessuna legge può costringere un individuo a sottoporsi a un determinato trattamento sanitario. Salvo nei casi in cui sia previsto un Trattamento Sanitario Obbligatorio, in quanto non esiste un obbligo giuridico di tutelare la propria salute. In tal senso, il consenso informato, disciplinato dalla legge 219 del 2017 (Consenso informato e direttive anticipate di trattamento) è fonte di responsabilità medica, anche penale. Alla base del consenso informato vi è un diritto riconosciuto al paziente: il diritto all'informazione . I medici sono tenuti a fornire una chiara ed esaustiva informazione ai pazienti. Informazione che deve essere adatta ad un malato concreto, con una propria esperienza e cultura. Si deve, in altre parole, instaurare un dialogo aperto e sincero. Un dialogo che permetta al paziente di porre tutte le domande che ritiene necessarie (in merito agli aspetti tecnici, strutturali e alle possibili alternative terapeutiche). Il paziente deve essere in grado di comprendere la natura del trattamento sanitario cui si sottopone, i possibili sviluppi del percorso terapeutico, nonché le eventuali terapie alternative. Da ciò, ne discende, che per un valido consenso la legge prevede determinati requisiti. E’ necessario che esso sia libero , informato , attuale e revocabile in ogni momento. Deve essere espresso nelle forme richieste dalla legge, solitamente in forma scritta. La forma verbale può essere utilizzata solo se esiste un rapporto di fiducia tra medico e paziente. Tuttavia, se si tratta di un esame clinico o di una terapia che può comportare gravi conseguenze per la salute e l’incolumità della persona, è necessaria la forma scritta, come accade ad es. nell’assunzione di un farmaco in via sperimentale. Il consenso solitamente è personale, salvo i casi di minore età o di incapacità . Nel primo caso (salvo il diritto del minore a essere informato e a esprimere anche in relazione all’età i suoi desideri) è espresso dai genitori esercenti la responsabilità genitoriale, nel secondo (a seconda del tipo di incapacità) dal: tutore , curatore o amministratore di sostegno . Fatto sempre salvo, il diritto della persona incapace a essere informata. Vi sono casi in cui l’obbligo del consenso informato viene meno, come nel caso di necessità ed urgenza, nei casi di TSO o ancora di vaccinazioni obbligatorie (n.d.r solo per queste). Nel caso in cui il consenso non venga prestato vi è il rifiuto al trattamento. Un dissenso informato-consapevole. Pertanto il medico ha obbligo di non eseguire o di interrompere l’esame clinico o la terapia. Violazioni del consenso informato e responsabilità La violazione del consenso è fonte di responsabilità , anche penale dei medici, chiamati a rispondere, per aver estorto o non raccolto il consenso dei propri pazienti. Il medico e gli esercenti le professioni sanitarie per non incorrere in responsabilità devono verificare che vi sia una valida manifestazione del consenso informato da parte dei propri pazienti. Il non corretto adempimento dell’obbligo informativo, anche a fronte di un trattamento sanitario corretto ma non voluto, espone il professionista e la struttura sanitaria a eventuali richieste risarcitorie da parte del paziente, qualora a seguito di un deficit informativo subisca un pregiudizio. Oneri probatori in capo al paziente La legge impone al paziente di provare che se fosse stato in possesso di una compiuta informazione non avrebbe prestato il consenso all’intervento. Onere della prova che può essere assolto con qualsiasi mezzo, anche il notorio. Il paziente, in definitiva può chiedere il risarcimento per: omessa o insufficiente informazione in relazione a un intervento al quale, se debitamente informato, avrebbe scelto di non sottoporsi. In questo caso oltre al risarcimento per eventuali danni alla salute, sarà dovuto anche un risarcimento per la lesione del diritto all’autodeterminazione del paziente; omessa o insufficiente informazione in relazione a un intervento che ha cagionato un danno alla salute senza alcuna colpa del medico, a cui il paziente, se debitamente informato , non si sarebbe sottoposto. In questo caso il paziente avrà diritto a un risarcimento per la violazione del diritto all’autodeterminazione oltre al risarcimento per il danno alla salute . omessa o incompleta attività diagnostica che, pur non avendo cagionato un danno alla salute del paziente, gli ha precluso l’accesso a più accurati accertamenti e trattamenti. In questo caso, il danno da lesione del diritto all’autodeterminazione sarà risarcibile qualora il paziente dimostri che dal deficit informativo siano derivate conseguenze pregiudizievoli, sia in termini di sofferenza soggettiva che di diminuzione della propria libertà di scelta. La liquidazione del danno In merito alla liquidazione del danno , l’Osservatorio del Tribunale di Milano ha individuato 4 ipotesi: per un pregiudizio di lieve entità la liquidazione è compresa tra € 1.000 e € 4.000; per un pregiudizio di media entità si può arrivare sino a € 9.000; per un pregiudizio di grave entità si può arrivare a € 20.000; per un pregiudizio di eccezionale entità si va oltre gli € 20.000.

Titolo professionale

Il corso di formazione si è soffermato sulla figura del whistleblowing e sulle novità della legge 3/2019 in materia di anticorruzione. Sottolineando gli intrecci tra la figura del whistleblowing e il diritto del lavoro. Il whistleblowing ( segnalatore di condotte illeciti) oltre ad occupare un ruolo di fondamentale importanza nel settore pubblico e nella repressione della corruzione, occupa un ruolo centrale anche nell'ambito dell'ambiente di lavoro privato al fine di segnalare condotte illecite, tra cui ad es. mobbing, o altre che possono intimare la salubrità dei luoghi di lavoro. La Legge 179/2017 recante “Disposizioni per la tutela degli autori di segnalazioni di reati o irregolarità di cui siano venuti a conoscenza nell’ambito di un rapporto di lavoro pubblico o privato” ha esteso la disciplina del whistleblowing al settore privato, mediante la modifica dell’art. 6 del D.Lgs. 231/2001 con l’introduzione dei nuovi commi 2bis, 2ter e 2quater. Queste disposizioni prevedono in particolare la tutela di coloro che abbiano segnalato illeciti di cui siano venuti a conoscenza nell’ambito delle proprie mansioni lavorative e pongono a carico del datore di lavoro il divieto di porre in essere atti discriminatori o ritorsivi nei confronti del segnalante, con ciò intendendosi il licenziamento ritorsivo, il mutamento di mansioni o qualsiasi altra misura di medesima natura. Grazie a questo corso ho potuto approfondire l'importanza cruciale di segnalare condotte illecite che si possono verificare anche in ambito aziendale al fine di reprimere sul nascere situazioni di vessatorietà ai danni dei lavoratori.

Titolo professionale

Seguendo questo corso di formazione ho approfondite le tematiche del diritto di famiglia e della tutela dei minore durante la crisi coniugale. In particolar modo, attraverso questo percorso formativo ho avuto modo di approfondire le tematica della tutela del minore e dei diritti delle persone coinvolte durante la fase della crisi familiare, in particolar modo nella fase di separazione e divorzio dei coniugi (genitori)fa avvertire in particolar modo l'esigenza di tutela i figli minori. Centrale è stato lo studio della figura del curatore speciale minorile, il quale, a seguito della riforma Cartabia ha assunto un ruolo fondamentale nell'ambito del diritto di famiglia. Grazie a questa esperienza formativa mi sono avvicinata allo studio delle dinamiche familiari odierne e all'approfondimento dell' importanza della mediazione familiare nelle situazioni conflittuali.

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Abstract La somministrazione di sangue infetto, con conseguente decesso del paziente, rappresenta una delle più gravi violazioni del diritto alla salute e all'integrità fisica. In ambito giuridico, il risarcimento del danno si articola su due livelli principali: il danno subito direttamente dalla vittima in vita e il danno parentale, riconosciuto ai familiari superstiti. L'obiettivo del presente articolo è analizzare i profili giuridici e giurisprudenziali relativi alla responsabilità per trasfusione di sangue infetto e le modalità di risarcimento del danno ai congiunti della vittima. 1. Introduzione La trasfusione di sangue infetto è una problematica di rilevanza medica e giuridica che ha dato origine a numerose controversie giudiziarie. Tale evento lesivo può derivare da omissioni o negligenze nella raccolta, conservazione e somministrazione del sangue, con gravi ripercussioni sulla salute del paziente e sulla sua famiglia. La giurisprudenza italiana ha delineato specifici criteri di responsabilità e risarcibilità del danno, anche alla luce di avvenimenti storici che hanno caratterizzato il nostro Paese. 2. Responsabilità per la somministrazione di sangue infetto La responsabilità per danni da trasfusione infetta può essere ricondotta a due principali figure giuridiche: - Responsabilità contrattuale, nei casi in cui la prestazione sanitaria sia stata fornita nell'ambito di un rapporto di cura e assistenza; - Responsabilità extracontrattuale, nei casi in cui il danno derivi da comportamenti omissivi o negligenti, anche in assenza di un rapporto diretto tra paziente e struttura sanitaria. Il principio di riferimento è l'art. 2043 del Codice Civile, che sancisce l'obbligo di risarcire il danno ingiusto, nonché l’art. 1218 per la responsabilità contrattuale delle strutture sanitarie. La giurisprudenza ha inoltre riconosciuto la responsabilità dello Stato per omessa vigilanza e controllo sulla qualità del sangue e degli emoderivati (Cass. Civ., sez. III, n. 576/2020). 3. Il danno risarcibile alla vittima e ai familiari La vittima della trasfusione infetta può richiedere il risarcimento del danno biologico, morale ed esistenziale subito prima del decesso. Tuttavia, in caso di morte del paziente, sorgono ulteriori profili risarcitori in favore dei familiari superstiti, tra cui: - Danno iure hereditatis: rappresenta il risarcimento che spetta agli eredi per le sofferenze patite dalla vittima fino al momento della morte; - Danno iure proprio (danno parentale): consiste nel pregiudizio morale ed esistenziale subito dai congiunti per la perdita del rapporto affettivo con la vittima. Secondo la giurisprudenza della Corte di Cassazione (Cass. Civ., sez. III, n. 29789/2020), il danno parentale deve essere valutato in base a criteri quali l'intensità del legame affettivo, l’età della vittima e del superstite, nonché le ripercussioni sulla vita quotidiana. 4. La quantificazione del danno parentale La quantificazione del danno parentale avviene secondo parametri equitativi, con riferimento alle tabelle elaborate dai Tribunali (es. le Tabelle di Milano). I criteri di liquidazione considerano sia il danno non patrimoniale (dolore morale, sofferenza interiore) sia le conseguenze esistenziali nella vita del superstite (alterazione della qualità della vita, perdita di supporto morale e affettivo). 5. Giurisprudenza rilevante Negli ultimi anni, la giurisprudenza ha rafforzato il diritto al risarcimento dei familiari delle vittime di trasfusioni infette, riconoscendo l'autonoma rilevanza del danno parentale. Tra le sentenze più significative si annoverano: - Cass. Civ., sez. III, n. 11609/2019, che ha riconosciuto il diritto al risarcimento del danno morale ed esistenziale dei congiunti; - Cass. Civ., sez. Un., n. 26972/2008, che ha delineato i confini tra danno patrimoniale e non patrimoniale. Ma vi è di più, di particolare rilevanza sono le sentenze della Corte di Cassazione in merito alla decorrenza del termine di prescrizione, in particolare grazie al contributo del formante giurisprudenziale, si è riconosciuta la possibilità di ottenere oggi il risarcimento del danno per emotrasfusioni subite ad esempio nel 1976. Il principio di diritto elaborato dalla giurispdurenzade, è quello secondo il quale, in tema di danni lungolatenti il “dies a quo” a partire dal quale decorrono in termini di prescrizione è quello della effettiva conoscenza del nesso di causalità tra la somministrazione del sangue infetto e il danno cagionato, e non quello in cui si è verificato il danno conseguente alla somministrazione stessa. Quello che cioè rileva è il danno giuridicamente rilevante. Pertanto la Cassazione in molteplici pronunce ha affermato il principio secondo il quale: “ deve ritenersi che per un paziente privo di conoscenze mediche, la mera diagnosi di positività al Virus HCV non integri di per sé sola-ovvero in difetto di ulteriori e più specifiche informazioni fornite da parte del personale sanitario o comunque altrimenti acquisiti la consapevolezza e percezione della riconducibilità casuale della patologia epatica alla trasfusione di sangue (cfr. Cassazione Civile n. 25472/2024; Cassazione Civile n. 36548/2023; Cassazione Civile n. 2375/2024). 6. Conclusioni Il risarcimento del danno derivante dalla somministrazione di sangue infetto rappresenta un tema complesso che coinvolge aspetti di responsabilità sanitaria e diritti dei familiari superstiti. La giurisprudenza si è evoluta nel riconoscere un ristoro adeguato sia per la vittima in vita sia per i congiunti, sottolineando l'importanza di una valutazione caso per caso del danno subito.

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Abstract La riforma Cartabia (D.Lgs. 149/2022) ha introdotto significative innovazioni in materia di diritto di famiglia, ponendo particolare attenzione alla tutela dei minori nelle crisi coniugali. Il presente articolo analizza il piano genitoriale come strumento di protezione dell'interesse del minore, evidenziando le aperture offerte dalla riforma e le questioni ancora aperte in sede applicativa. 1. Introduzione La crisi coniugale rappresenta un momento di particolare vulnerabilità per i figli minori, i quali necessitano di una tutela rafforzata al fine di garantire la continuità affettiva e il mantenimento del loro benessere psicofisico. La riforma Cartabia ha introdotto il concetto di piano genitoriale, un documento obbligatorio nei procedimenti di separazione e divorzio con figli minori, finalizzato a disciplinare nel dettaglio i tempi e le modalità di cura della prole. 2. Il piano genitoriale: definizione e contenuto Il piano genitoriale, ai sensi della riforma, è un documento che ciascun genitore è tenuto a presentare al giudice, contenente informazioni relative a: Residenza e domicilio del minore; Tempi di permanenza presso ciascun genitore; Attività scolastiche ed extrascolastiche; Modalità di comunicazione con l'altro genitore; Questioni educative. L'obiettivo del piano è quello di fornire un quadro chiaro e dettagliato delle responsabilità genitoriali, al fine di prevenire conflitti e favorire il benessere del minore, garantendo un'applicazione concreta dei principi della bigenitorialita'. 3. Le aperture offerte dalla riforma Cartabia Tra gli aspetti positivi della riforma si segnalano: Centralità dell’interesse del minore, con una maggiore attenzione alla personalizzazione delle modalità di affidamento; Maggior coinvolgimento dei genitori, che vengono chiamati a collaborare attivamente nella redazione del piano; Riduzione del contenzioso, grazie a una pianificazione più dettagliata delle responsabilità La riforma punta, quindi, a una gestione più partecipativa e responsabile della genitorialità, con un ruolo attivo delle parti e un controllo giurisdizionale mirato. 4. Questioni irrisolte e criticità applicative Nonostante le innovazioni, permangono diverse criticità, tra cui: Mancanza di linee guida uniformi, che potrebbero portare a disomogeneità applicative nei diversi tribunali; Resistenza al cambiamento da parte dei genitori, specialmente nei casi di alta conflittualità; Difficoltà di monitoraggio, con il rischio che il piano genitoriale rimanga un mero adempimento burocratico privo di reale efficacia; Tutela effettiva del minore, laddove sussistano situazioni di violenza domestica o alienazione parentale, che potrebbero non emergere con sufficiente chiarezza nel piano presentato. 5. Conclusioni e prospettive future Il piano genitoriale rappresenta un'importante innovazione nel diritto di famiglia italiano, offrendo una maggiore tutela per i minori nelle crisi familiari. Tuttavia, affinché esso diventi uno strumento realmente efficace, sarà necessaria una prassi giurisprudenziale uniforme e una maggiore sensibilizzazione dei genitori e degli operatori del diritto. La sfida futura sarà quella di garantire che il piano sia utilizzato come strumento flessibile e dinamico, c apace di adattarsi alle mutevoli esigenze del minore, cercando di dare voce all'esigenze dell'enfant.

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La scelta della legge applicabile alla separazione e al divorzio internazionale alla luce della riforma Cartabia Abstract In un mondo sempre di più multiculturale e sono sempre di più le situazioni in cui i coniugi hanno nazionalità diversa. Es. Moglie rumena, marito italiano. In queste situazioni, in costanza di separazione e divorzio, si pone il problema di individuare la legge applicabile. L’articolo analizza l’impatto della riforma Cartabia sulla disciplina della legge applicabile nei casi di separazione e divorzio internazionale, con particolare riferimento alle novità introdotte in materia di giurisdizione e di applicazione dei regolamenti europei. Dopo un'analisi del quadro normativo europeo e internazionale, si evidenziano le principali criticità e prospettive future per i coniugi coinvolti in procedimenti transfrontalieri. 1. Introduzione La crescente mobilità delle persone all'interno dell'Unione Europea e la globalizzazione hanno reso sempre più frequenti le controversie di separazione e divorzio con elementi di internazionalità. La riforma Cartabia, introdotta con il D.Lgs. 10 ottobre 2022, n. 149, ha apportato significative modifiche al diritto processuale civile italiano, incidendo anche sulla gestione dei procedimenti familiari transnazionali. L’obiettivo del presente articolo è analizzare come la riforma influisca sulla scelta della legge applicabile nei procedimenti di separazione e divorzio con elementi di internazionalità, alla luce dei regolamenti UE e delle norme nazionali. 2. Il quadro normativo di riferimento La scelta della legge applicabile in materia di separazione e divorzio internazionale è regolata principalmente dal Regolamento (UE) n. 1259/2010, noto come regolamento "Roma III". Tale normativa consente ai coniugi di scegliere la legge applicabile alla loro separazione o divorzio, subordinatamente ad alcune condizioni di collegamento. In assenza di scelta, il regolamento stabilisce criteri oggettivi per determinare la legge applicabile, come la residenza abituale comune o la cittadinanza. A livello nazionale, prima della riforma Cartabia, il codice di procedura civile disciplinava la materia con regole frammentarie, spesso lasciando incertezza su aspetti di coordinamento tra diritto interno ed europeo. La riforma ha introdotto importanti novità, armonizzando la disciplina interna con il quadro normativo europeo. 3. Le principali novità della riforma Cartabia La riforma Cartabia ha apportato modifiche significative in tre principali ambiti che incidono sulla scelta della legge applicabile nei procedimenti internazionali di separazione e divorzio: 1. Competenza giurisdizionale e coordinamento con il diritto UE - La riforma ha chiarito le modalità di applicazione dei criteri di giurisdizione stabiliti dal Regolamento (UE) n. 2201/2003 (Bruxelles II bis) e dal nuovo Regolamento (UE) 2019/1111 (Bruxelles II ter), facilitando il coordinamento tra le norme italiane e quelle europee. - Sono state introdotte misure per agevolare la concentrazione delle cause davanti a un unico giudice, al fine di evitare conflitti di giurisdizione. 2. Scelta della legge applicabile e autonomia delle parti - La riforma valorizza l’autonomia delle parti, incoraggiando l’accordo sulla legge applicabile secondo il principio della prossimità. - Si rafforza l'obbligo per il giudice di informare le parti sulla possibilità di scegliere la legge applicabile tra quelle previste dal Regolamento Roma III. 3. Semplificazione e digitalizzazione delle procedure - La riforma introduce strumenti di digitalizzazione e semplificazione procedurale, rendendo più agevole la gestione dei procedimenti transfrontalieri, con una maggiore efficienza nella comunicazione tra le autorità giudiziarie di diversi Stati membri. 4. Criticità e prospettive applicative Nonostante le migliorie apportate dalla riforma, permangono alcune criticità nell’applicazione pratica delle norme sulla legge applicabile, tra cui: - La complessità della scelta della legge in assenza di un accordo tra i coniugi, che può comportare incertezze e allungamento dei tempi processuali. - La necessità di una maggiore diffusione delle informazioni tra gli operatori del diritto e i cittadini, affinché possano compiere scelte consapevoli in relazione alla legge applicabile. - L'interazione tra il diritto italiano e le normative di paesi extra-UE, che può generare conflitti di leggi non sempre di facile risoluzione. 5. Conclusioni La riforma Cartabia rappresenta un passo avanti nell’armonizzazione del diritto processuale italiano con le normative europee in materia di separazione e divorzio internazionale. Tuttavia, affinché le nuove disposizioni producano gli effetti desiderati, è necessario un impegno costante nella formazione dei professionisti del settore e un’attenta applicazione delle norme da parte degli organi giurisdizionali. L'autonomia delle parti nella scelta della legge applicabile costituisce un importante strumento di autodeterminazione, che deve essere accompagnato da un’adeguata assistenza legale per evitare conflitti e garantire la tutela dei diritti di entrambe le parti.

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Abstract in questo articolo viene affrontato il ricorso cumulativo della separazione e divorzio, novità apportata con la Riforma Cartabia, soffermandosi in particolar modo sulle novità e sulle implicazioni pratiche di questa nuova modalità attraverso la quale i coniugi possono addivenire alla separazione e al divorzio e affrontare in maniera più celere la crisi coniugale. Introduzione La riforma Cartabia, entrata in vigore con il D.Lgs. 10 ottobre 2022, n. 149, ha introdotto significative modifiche nel diritto di famiglia, semplificando e accelerando le procedure di separazione e divorzio. Tra le principali innovazioni vi è la possibilità di presentare un ricorso cumulativo, consentendo ai coniugi di richiedere contemporaneamente, con un unico atto sia la separazione che il divorzio. Questo cambiamento mira a ridurre i tempi e i costi del contenzioso, garantendo al contempo una maggiore efficienza del sistema giudiziario. Il ricorso cumulativo: definizione e quadro normativo La riforma introduce la possibilità di presentare un ricorso unico, con cui le parti possono domandare: la separazione personale il divorzio; le relative domande accessorie (affidamento dei figli, assegni di mantenimento, divisione dei beni, etc.). Questa innovazione è stata introdotta nell’ottica di razionalizzazione dei procedimenti e si applica sia nei casi di separazione consensuale che in quelli giudiziali. Secondo il nuovo art. 473-bis.49 c.p.c., la domanda di divorzio può essere proposta contestualmente alla domanda di separazione, ma la pronuncia di scioglimento o cessazione degli effetti civili del matrimonio sarà subordinata al passaggio in giudicato della sentenza di separazione. Procedura e tempi di definizione Il procedimento cumulativo si articola nelle seguenti fasi principali: Deposito del ricorso presso il tribunale competente, contenente entrambe le domande (separazione e divorzio), con eventuali richieste in merito a figli e questioni economiche. Prima udienza di comparizione delle parti, durante la quale il giudice verifica la possibilità di una conciliazione, alla quale le parti possono decidere di rinunciare, dichiarando esplicitamente di non volersi conciliare, e sottoscrivendo tale dichiarazione. Decisione sulla separazione, che diventa condizione per la successiva pronuncia di divorzio. La separazione acquista efficacia dopo il passaggio in giudicato della relativa sentenza. Definizione del divorzio, una volta maturato il termine legale, senza necessità di instaurare un nuovo procedimento. In termini di tempistiche, il ricorso cumulativo consente di ridurre sensibilmente la durata complessiva del procedimento, che in passato richiedeva due fasi processuali distinte. Vantaggi della nuova disciplina L’introduzione del ricorso cumulativo porta con sé diversi benefici: Riduzione dei tempi processuali, poiché non è più necessario attendere la conclusione di un primo procedimento per avviare il successivo. Snellimento del carico giudiziario, contribuendo a ridurre la congestione dei tribunali. Minori costi per le parti, grazie all’unificazione degli atti e alla riduzione delle spese legali. Maggiore certezza giuridica, consentendo alle parti di ottenere una soluzione definitiva in tempi ragionevoli. Conclusioni. La riforma Cartabia rappresenta un'importante evoluzione del diritto di famiglia in Italia, mirando a una maggiore efficienza e accessibilità del sistema giudiziario. Il ricorso cumulativo per separazione e divorzio offre una soluzione più rapida e meno onerosa per i coniugi, garantendo al tempo stesso un'adeguata tutela dei diritti delle parti coinvolte. Tuttavia, la sua applicazione pratica richiede un'attenta valutazione delle circostanze specifiche di ciascun caso, al fine di evitare possibili complicazioni procedurali.

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Cosa accade nel caso in cui mi viene rigettata la domanda di protezione internazionale? Va premesso che la domanda di protezione internazionale è espressione del diritto d’asilo, che risale addirittura al periodo medioevale. Il diritto di asilo può essere chiesto da qualsiasi cittadino straniero, che non si sente al sicuro nel proprio Paese di origine, per motivi legati alla razza, alla religione, alla nazionalità, al gruppo sociale di appartenenza, per le proprie idee politiche. Affinché la domanda venga accettata, è necessario che attuare la persecuzione non siano altri cittadini o gruppi, bensì lo Stato. È sufficiente anche la discriminazione da parte di un solo partito dello stato che controlla parte del territorio, purché lo Stato avalli la persecuzione, sia attuando azioni concrete sia non muovendosi per evitarle, quindi approvandole passivamente. Quando viene presentata la domanda di asilo, il primo elemento che viene preso in considerazione è la motivazione della persecuzione, riconducibile a uno dei casi suindicati, ma in linea generale si valuta se sono stati lesi i diritti umani della persona. Rientrano in questa categoria atti di violenza sessuale, fisica o psichica, che possono rendere la vita del rifugiato impossibile. Così come sono considerate violazioni tutte quelle norme o prescrizioni che discriminano un credo, una persona una razza o un gruppo sociale, in linea generale, ogni qualvolta vi sia una situazione in grado da ledere i diritti umani. La protezione internazionale, si affianca alla protezione umanitaria, ed è una procedura che permette allo straniero di poter accedere ad uno Stato in uno Stato diverso, compreso l’Italia. La procedura prende avvio da una domanda, alla quale segue una convocazione effettuata in un massimo di 30 giorni per poi prendere la decisione definitiva in 72 ore. Se la pratica va a buon fine si ottiene un permesso di soggiorno provvisorio per asilo, in caso contrario si va incontro a un diniego di protezione internazionale. Avverso il diniego di protezione internazionale, qualora si ritenga che il rigetto sia avvenuto per una motivazione non valida, è possibile presentare un ricorso, dinnanzi al tribunale del capoluogo di distretto di Corte di Appello, per mezzo del quale ottenere il rilascio di un valido permesso. La pratica necessità di un attendo studio della documentazione e del caso specifico del singolo richiedente, focalizzando l’attenzione anche al processo di integrazione raggiunto nel paese dal ricorrente, sin dalla prima convocazione dinnanzi alla Commissione competente, dinnanzi alla quale si procederà all’audizione del ricorrente. Di particolare importanza, è la verifica che la stessa avvenga nel rispetto dei diritti riconosciuti allo stesso nonché che la stessa si svolga secondo le tempistiche e le modalità previste dalla legge.

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La responsabilità del medico e dell'esercente le professioni sanitarie è stato oggetto di una continua evoluzione normativa. Partendo dalla diatriba obbligazioni di mezzi, obbligazioni di risultato, si è cercato di individuare, nel corso del tempo, una disciplina che riuscisse da un lato a garantire una tutela effettiva al paziente dalla cd malpractice, dall'altro una tutela del medico, garantendo una evoluzione del rapporto medico paziente armonioso, tale da mettere al riparo dalla malpractice e dalla medicina difensiva . Fino al 2012 , anno di emanazione del decreto Balduzzi , la materia della responsabilità del medico era disciplinata applicando i principi generali dell’ordinamento. Il riferimento era agli artt. 2230 e seg. del c.c .. In particolare si inquadrava la responsabilità del medico nell’alveo delle norme dedicate all’esercizio dell’attività professionale e delle obbligazioni. Partendo dal presupposto che la professione medica è una professione intellettuale, al fine di circoscrivere la responsabilità del medico si invocava l’applicazione dell’articolo 2236 del c.c. ai sensi del quale: “ Se la prestazione implica la soluzione di problemi tecnici di speciale difficoltà, il prestatore d’opera non risponde dei danni ,se non in caso di dolo o colpa grave ”, limitando così l’attribuzione di responsabilità in capo al medico al solo dolo o alla colpa grave. Le richieste della medicina moderna Ben presto, la medicina moderna ha rilevato la fallacia di un simile sistema normativo . Nuove esigenze della medicina e lo sviluppo di una nuova considerazione di esito (la cui incertezza si è sempre meno disposti ad accertare), hanno fatto avvertire la necessità di individuare regole e linee guida che riducessero al massimo la discrezionalità del medico. Così, si è assistito ad un vivace dibattito dottrinale e giurisprudenziale, alla luce delle nuove esigenze avvertitesi a seguito della ormai accertata complessità dell’attività medica e del suo specializzarsi; oltrechè del mutato rapporto medico-paziente in un’ottica sempre più individualista, in cui l’interesse del paziente non è solo alla conservazione delle proprie condizioni di salute ma al loro miglioramento. In tale contesto, la prestazione del medico per poter essere diligente oltre ad essere conforme agli standard scientifici propri della prestazione medica, deve adempiere anche ad una serie di obblighi accessori, la cui violazione è fonte di responsabilità , quali quelli: informativi; di controllo e di vigilanza. La dottrina e la giurisprudenza hanno dovuto elaborare concetti nuovi, mettendo in dubbio istituti, nozioni, assiomi sulle quali si era basata per anni la disciplina della responsabilità del medico. La malasanità e il ricorso alla medicina difensiva Passando dalla teoria alla pratica, nell’ambito di un contesto socio-sanitario caratterizzato dall’esplosione di casi di malasanità e dalla rincorsa alle responsabilità, da un lato si è enfatizzata la posizione di garanzia del medico nei confronti del paziente, portando alla elaborazione della teoria del contatto sociale , dall’altro si è assistito all’attuazione di pratiche di medicina difensiva attuate dal medico per difendere sé stesso contro eventuali azioni di responsabilità. Questo modo di operare, ha finito con il mettere a serio rischio la salute dei pazienti, oltrechè arrecare ingenti costi per le casse dello Stato. Basti pensare ai costi a carico del servizio sanitario nazionale per la prescrizione anche non necessaria di analisi. Finendo così, con l’allontanarsi, dall’obbiettivo prioritario di tutelare il malato: soggetto debole per antonomasia. Il decreto Balduzzi, aporie e questioni irrisolte Ben presto, si è avvertita l’esigenza di una disciplina ad hoc della responsabilità del medico, che tenesse conto della peculiarità del rapporto medico-paziente e che innovasse la disciplina della responsabilità dei medici e delle strutture sanitarie pubbliche e private. Così si è giunti all’emanazione del Decreto Balduzzi (dl. 158 del 2012 convertito in l. 189/2012) , con il quale si è cercato di arginare il problema della medicina difensiva, partendo dall’assunto che l’obbligazione del medico è una obbligazione di mezzi e non di risultato . Ragion per cui, il medico ha l’obbligo di impiegare tutti i mezzi necessari e adeguati, di cui abbia o possa acquisire la disponibilità per la tutela della salute del paziente. Per meglio esercitare la sua attività dovrà attenersi alle linee guida e alla buone pratiche accreditate dalla comunità scientifica, attivandosi per eseguire la propria prestazione, osservando uno standard di diligenza professionale secondo il criterio generale: “ dell’homo eiusdem professionis et condicionis “. Decreto Balduzzi: responsabilità contrattuale o extracontrattuale? Tuttavia, il decreto Balduzzi, non ha avuto grande successo in merito alla disciplina della responsabilità civile, anzi ha alimentato notevolmente i dubbi e le perplessità esistenti circa l’esatta qualificazione da attribuire alla responsabilità medica. Ci si è chiesto, se la responsabilità del medico dovesse essere considerata contrattuale (come asseriva la preminente giurisprudenza) o extracontrattuale (come aveva fatto presumere il richiamo all’articolo 2043 del codice civile dall’articolo 3 del decreto 158/2012 rubricato “ Responsabilità dell’esercente le professioni sanitarie”. I primi commentatori hanno ritenuto che fosse intenzione del legislatore ricondurre la responsabilità del medico entro il regime della responsabilità aquiliana, quindi della responsabilità per fatto illecito. Una tale lettura, comportava che il medico potesse essere considerato responsabile civilmente ex art 2043, esclusivamente nei casi in cui si fosse verificata una violazione del principio del c.d. alterum non laedere . Principio che sarebbe configurabile unicamente quando: per effetto dell’intervento del sanitario, il paziente si trovasse in una posizione peggiore rispetto a quella precedente. Se, invece, il paziente non realizza il risultato positivo che si potrebbe legittimamente aspettare dalle ordinarie tecniche sanitarie, non sarebbe configurabile una responsabilità extracontrattuale del medico, per il semplice fatto che il paziente non ha subito un danno rispetto alla situazione quo ante. Il contributo della giurisprudenza e la teoria del contatto sociale Gli stessi sono stati subito smentiti dalla giurisprudenza di legittimità che è giunta ad individuare quale figura unitaria della responsabilità, quella contrattuale, sulla base dell’assunto che sebbene si dovesse distinguere tra responsabilità personale del medico e responsabilità della struttura sanitaria, la responsabilità del medico personale o operante in una struttura sanitaria pubblica o privata, doveva essere qualificata sempre come responsabilità contrattuale, sebbene si dovesse distinguere la fonte di tale responsabilità. Per quanto riguarda la responsabilità del medico, essa deriverebbe dalla posizione di garanzia che il professionista ricopre nei confronti del paziente. In poche parole, dal momento in cui il medico prende in carico il paziente, si instaura un rapporto sociale qualificato che comporta obblighi in capo al medico analoghi a quelli previsti dal contratto d’opera professionale. Obblighi che deriverebbero dal semplice contatto che si instaura tra il medico e il paziente ( Teoria del contatto sociale ). Viceversa, per quanto concerne la responsabilità della struttura sanitaria, sia essa pubblica o privata, essa troverebbe origine nella stipula del contratto atipico di spedalità . Con l’accettazione del paziente, la struttura sanitaria si impegna a mettere a disposizione del malato non solo le prestazioni dei medici, paramedici e ausiliari, ma anche i farmaci, gli ambienti idonei e le attrezzature moderne necessarie per la terapia e la degenza. La disciplina attuale: la Legge Gelli-Bianco Il quadro normativo così delineato dalla giurisprudenza, è completamente mutato nell’aprile del 2017 con la legge Gelli-Bianco (L. n.24/2017): ” recante norme in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonché’ in materia di responsabilità professionale degli esercenti le professioni sanitarie “, che ha completamente innovato il quadro normativo della responsabilità del medico, cercando di superare le aporie e le questioni irrisolte del decreto Balduzz i, prendendo una posizione chiara circa l’inquadramento sistematico della natura giuridica della responsabilità medica. Il sistema binario della responsabilità civile del medico e della struttura sanitaria Al fine porre fine all’antica diatriba responsabilità contrattuale-responsabilità extracontrattuale, l’articolo 7 della legge Gelli-Bianco introduce un sistema binario della responsabilità civile medica, che prevede un trattamento diverso dell’esercente la professione sanitaria e la struttura sanitaria sia essa pubblica o privata. La responsabilità della struttura sanitaria è disciplinata dal comma 1 dell’art.7: “La struttura sanitaria o sociosanitaria pubblica o privata che, nell’adempimento della propria obbligazione, si avvalga dell’opera di esercenti la professione sanitaria, anche se scelti dal paziente e ancorché non dipendenti della struttura stessa, risponde, ai sensi degli articoli 1218 e 1228 del codice civile, delle loro condotte dolose o colpose ”. Ai sensi del comma 3 dello stesso articolo , la disciplina della responsabilità dell’esercente le professioni sanitarie viene così regolata: “ L’esercente la professione sanitaria di cui ai commi 1 e 2, risponde del proprio operato ai sensi dell’art. 2043 del codice civile, salvo abbia agito nell’adempimento di una obbligazione contrattuale assunta con il paziente[…] ”. Dal dettato normativo dell’art. 7 emerge un doppio binario della responsabilità civile medica: l’esercente le professioni sanitarie che esercita la propria attività a qualsiasi titolo all’interno della struttura sanitaria, risponderà della propria condotta ex art. 2043; invece la struttura ospedaliera risponderà dei danni cagionati dal medico ex art. 1218, quindi a titolo di responsabilità contrattuale. Onere probatorio e termine prescrizionale alla luce delle novità introdotte con la legge Gelli Bianco Il regime binario introdotto con la legge Gelli-Bianco comporta delle notevoli differenze , sul piano dell’onere probatorio e del termine prescrizionale . Nel caso di azione di responsabilità nei confronti dell’esercente la professione sanitaria, il quale risponderà a titolo di responsabilità extra contrattuale, dovrà essere il paziente a dimostrare l’intero danno subito e l’elemento soggettivo. Il paziente inoltre è obbligato a rispettare il termine prescrizionale quinquennale ex art. 2947 c.c. Viceversa, la responsabilità della struttura sanitaria, posta nell’alveo della responsabilità contrattuale, soggiace a regole diverse: in tal caso l’onere della prova è posto a carico della struttura sanitaria, dovendo, il paziente, dimostrare solamente la prova del titolo contrattuale e dell’inadempimento; inoltre il termine dell’azione sarà quello ordinario, cioè quello decennale previsto dall’art. 2046 c.c. In definitiva, salvo il caso in cui, paziente e medico abbiano stipulato uno specifico contratto ( in tal caso si applicherà la disciplina del contratto d’opera intellettuale e il medico risponderà, in caso di inadempimento, ai sensi dell’articolo 1218 del cc), la responsabilità del medico avrà natura extracontrattuale. Fermo restando che le due responsabilità (contrattuale della struttura sanitaria e aquiliana del medico) possono concorrere, secondo il principio generale desumibile dall’articolo 2055 del codice civile. Evidenti sono, in ultima istanza, gli scopi che il legislatore intende perseguire mediante una tale disciplina. Differenziare le posizioni risarcitorie della struttura sanitaria e del medico, ha come effetto quello di trasferire gran parte del rischio sulla struttura sanitaria, consentendo al medico di esercitare la propria professione con maggiore tranquillità. Così il legislatore prova a porre un argine alle condotte di medicina difensiva che rischiano di porre il malato in una posizione secondaria rispetto alla condotta del medico, preoccupato più di non subire conseguenze penali e/o civili che curare il proprio paziente. L’apertura della legge Gelli-Bianco alle ADR ” Alternative dispute resolution” e la riduzione del contenzioso L’obbiettivo prioritario della Gelli-Bianco è la riduzione del contenzioso da responsabilità medica prevedendo la sostenibilità del sistema attraverso strumenti assicurativi. Infatti, tra le novità più significative sono annoverabili l’obbligo di assicurazione sia per il professionista che per la struttura (articolo 10), la previsione della possibilità per il danneggiato di agire direttamente nei confronti dell’assicuratore ( articolo 12) e l’istituzione di un fondo di garanzia nel caso di superamento del massimale ( articolo 14). Inoltre, dal punto di vista processuale, proprio al fine di ridurre il numero dei contenziosi per malasanità, l’articolo 8 della legge Gelli-Bianco prevede, quale condizione di procedibilità della domanda di risarcimento, l’espletamento della consulenza tecnica preventiva , in funzione conciliativa, di cui all’articolo 696 bis c.p.c, al quale sono obbligate a partecipare tutte le parti, ivi incluse le imprese di assicurazione coinvolte. Alternativamente alla consulenza tecnica preventiva, potrà essere esperito il procedimento di mediazione, ai sensi del d.lgs. 4 marzo 2010, n. 28. Questo permette di evitare i costi del processo e di ridurre i tempi della trattazione e della decisione della controversia.